当代物权法百科全书小辞典初稿926-2-1
占有的消灭
一、基本概念
（一）定义
占有的消灭，系指事实性占有的消灭与权利性占有的消灭。包括直接的消灭与间接的消灭、人为的消灭与自然的消灭、暴力的消灭与和平的消灭，以及法定的消灭与意定的消灭、公然的消灭与隐秘的消灭、有瘕疵的消灭与无瘕疵的消灭、趋利性消灭与非趋利性消灭等表现形式，标志着占有保护的成功或者失利、圆满或者残缺、进步或者落后等终结、结局状态。
其中，占有于诉讼时效期间过期和诉讼过程消灭的，具有法律的执行效力与社会公示效力。物的诉权优于债的诉权，表现出较长的诉讼保护期间甚至于有的是永久保护期间。公诉权优于民诉权，很多是永久保护期间。民诉权中以保护占有为目的，公诉权中以消灭占有为能事，两者之间的目的意义显然不同。
在占有运动的“成立—变更—转移—消灭”四重奏中，占有的消灭标志着最后一重奏。无论是阳春白雪，或者是下里巴人，占有人与被占有人、占有关系人与被占有关系人，均演奏着最古老又最现实的小夜曲。几乎每个人是占有保护或者占有消灭的匆匆过客，占有的消灭与被消灭或许就是日常生活的一部分，以真善美收官是必须的，以假恶丑收官是可耻的。
占有的消灭，是与占有的保护形成一对相对性的概念，却不是绝对性的概念。因为相当多一部分占有终究会归于消灭，并且既有失败性的消灭，又有成功性的消灭，以及可能发生的折中性的消灭。
1、成功性的消灭
对于成功性的消灭，或许是占有保护起到一定的作用，也许是其他有利因素起到了决定性的作用，从而安全地、有效地、理想地或者顺利地消灭。此类消灭概括为“成也消灭”，占有消灭后一般不会产生后遗症，是有益的消灭。
这种有益的消灭，即无瘕疵的消灭，是考验占有的整个过程的。决不止于占有消灭之最后一个环节之中，也决不止于自己对自己的评价，大家说好才是真正的好。成功也不止于占有人事实上的得意与满意，当然需要考核占有生态环境之维护，当然不能以损害他人利益为代价来益自己，更不能以公共利益为代价来益自己。
所谓十年树木、百年树人，所谓保护生态环境、人人有责，所谓莫为善小而不为、莫为恶小而为之，小事情中包含了大道理。
2、失败性的消灭
对于失败性的消灭，也许是占有保护未起作用或者未达到目的，也许是其他不利因素起到了决定性的作用，从而遗憾地、失效地、非理地或者不利地消灭。此类消灭概括为“败也消灭”，占有消灭前后之间容易产生后遗症，是无益的消灭。
（1）概述
同样地，这里既有个人的感同身受，也有众人甚至于社会的评价，大家说不好才是真正的不好。物的消灭与物权的消灭、债权的消灭、权利的消灭，毕竟不是同一个概念；微观的失败与宏观的失败、微小的失败与很大的失败、表面的失败与彻底的失败，也不是同一个概念。人的一生中或多或少地发生失败性的遗憾，能够将坏事变成好事，也算是为了达到成功目的的成本。
为了避免与防止失败性的消灭，就要启动控制系统。占有人自己有一个控制系统，法治社会也是一个控制系统，两个控制系统可以单独运作，也可以协同运转。首要任务是控制无权占有，其次是控制无效占有，再就是控制无益占有。主动性控制与被动性控制、主观性消灭与客观性消灭，以及消灭与被消灭等，分属于不同的概念与要领范畴。
通常，讲失败性的消灭，那是专指有权占有体制中的消灭，对于无权占有体制中的消灭就得另当别论。有权占有人的失败与无权占有人的“失败”，性质上、内容上是互反的，目的意义与事实后果迥然不同。有权占有人的失败，也可能是无权占有人的成功；有权占有人的成功，也可能是无权占有人的失败。
（2）共同努力消灭恶意占有
整个社会对于恶意占有、恶意处分深恶痛绝。其中，恶意处分是将一种恶意占有转换成另一种恶意占有，如将物（权利、利益）恶意占有后再恶意处分给他人，从而转换成金钱或者其他利益的恶意占有，反之亦然。整个社会为了消灭这些直观的与变态的恶意占有，已经为此付出了巨大的代价。
人与人经常打交道，就是占有与占有经常打交道。不是有权占有消灭恶意占有，就是恶意占有消灭有权占有，这就是你死我活的殊死搏斗。这一场不见炮火硝烟、不见刀光剑影的战争，永远没有起点，永远也没有终点。无论需要付出多大的代价，一定要坚持、坚持、再坚持，将这一场消灭恶意占有的人民战争永远地坚持下去。
3、折中性的消灭
对于折中性的消灭，一般是自然性的消灭，或者是有所得并有所失的消灭。无所谓好与坏、成与败、利与钝、甜与苦、乐与悲，对于占有人和占有保护人都有相对圆满的结局。
如商品交换，一方是通过消灭物的占有、却得到钱的占有，另一方是通过消灭钱的占有、却得到物的占有，这是等价交换的结果，折中性的消灭，无所谓好与坏等。这是一种最典型的消灭。
占有的类型奇多无比。公益性的、共益性的、私益性的与自益性的、他益性的，趋利性与非趋利性的，经济性与非经济性的，物权性的与非物权性的，有益性的与无益性的，有害性的与无害性的，充满了整个社会。
兴利除弊是占有人本能的反映，牵涉到占有价值观的哲学观察与应对措施，所谓“两害权衡取其轻，两利权衡取其重”是也。对于折中性的消灭，所适用的原理与规则就是古代哲学家们所总结出来的经验之谈。
“占有经济学”是一门新兴的经济学。这种新概念只有物权法专家学者们才能意识到。对于经济学家们不屑一顾的，恰恰是最好的学科与学问。
经济学家们经常提到“成本”、“消耗”，而物权法理学们认为是“占有消灭”或者“消灭占有”。“占有消灭”是个名词，表示一种事实状态；“消灭占有”是个动词，表示一种进行状态。
经济学家们个个是“一切向钱看”的，心目中只有趋利性占有。物权学家们个个是“一切向权看”的，趋利性占有与非趋利性的占有，尽在掌握之中。
4、浅谈占有的保护与占有的消灭
（1）保护与消灭
关于占有的保护和发展，主要是保护和发展有权占有人之占有或者占有关系的，无权占有人之占有或者占有关系得依法有效地限制。
关于占有的限制和消灭，主要是限制和消灭无权占有人之占有或者占有关系的，有权占有人之占有或者占有关系得依法有效地保护。
中国物权法占有编中并没有专门规定“占有的消灭”，并不是这档事情并不重要，只不过是节省了篇幅而已。物权法的本职工作，就是确认、保护、利用和规范、调整、限制占有，什么事情需要打破沙锅问到底，究竟个水落石出。
从确认占有角度来说，占有的设立、变更、转移、消灭过程，等于占有的生产流水线，等于是占有的生老病死的整个过程。
法理学方面，就是要确认它从哪里来、到哪里去，体现生活水平怎么样，究竟过得自由、幸福、顺利、惬意，还是拘束、疾苦、失利、失意；体现在占有体系中，是积极向上、有益无害的还是消极退步、有害无益的，是洁白无瘕、团结合作的还是混沌暗淡、制造矛盾的，是大功告成、完美收官的还是大失所望、悔之晚矣的。占有的消灭是一种外在表现，而整个过程、内在联系、本质特征、最后结局才是需要认真思考的。
占有，是人类社会中最普遍、最复杂多变、最捉摸不定、最容易混淆的事实现象或者占权表象，仿佛如阳光、空气一般的须臾不可分离。因为司空见惯，人们往往表现出漫不经心，随遇而安，随波逐流，听天由命，做一日和尚撞一天钟。
人的一生中马不停蹄地为占有而奔波，而享受，而消费，日常工作与日常生活中总要得到一些占有、并消灭一些占有，饮食起居是每个人一生中必不可少的成立占有与消灭占有。当占有拮据时，才知道占有的饥荒与恐慌。当占有遭遇妨碍、妨害或者侵略、侵夺、侵害、损害时，才知道保护占有的重要性、必要性与迫切性。
（2）普通物权体系之占有以及占有关系消灭
普通物权体系中，民事主体之间的占有以及占有关系是最自由散漫的。占有的保护与占有的消灭，呈很不规则性分布，焦点难点问题很多。关于这个方面复杂性的问题，100万字也写不完。
所谓占有的广谱性、广泛性、复杂性、流动性、机动性、灵活性和消费性、破坏性，以及占有信息的对称性与不对称性、可预测性与不可预测性、可确定性与不可确定性、可防御性与不可防御性、可变异性与不可变异性、可追溯性与不可追溯性、可排他性与不可排他性、可混同性与不可混同性、可抛弃性与不可抛弃性等等，样样表现应有尽有，淋漓尽致。如同占有的汪洋大海，波涛滚滚，潮起潮落；又如涓涓细流，波澜不惊。如同占有的崇山峻岭，委延曲折，山峦叠障；又如一马平川，既可自由驰骋，又及荆棘遍地……。
总之，普通物权体系中的占有，气象万千，是个万花筒，普通物权法系根本无法、也没有必要将全部的占有一一规定。关于占有的设立、变更、转移、消灭过程，也只是概要地、抽象地规定一下。
剩下的，盖由习惯法、道德法、自然法、逻辑法加以补充。由此构成既团结又紧张、既严肃又活泼的政治、法治、人治并存的局面，并陈陈相因，代代相传。占有的保护是头等大事，占有的消灭很无规律性，于是在法理学术方面也形成了两个极端：对占有保护的著作汗牛充栋，对占有消灭的著作寥寥无几。
（3）担保物权体系之占有以及占有关系消灭
担保物权体系中的占有，范围与规模已经大大的缩小，规范化、模式化或者标准化程度是相当高的，债权式占有与物权式占有是双栖的，是非常紧张刺激的。占有的保护与占有的消灭，包括债权法锁与物权法锁两个要素，很有生活规律，完全可以按部就班地进行。
占有的设立、变更、转移、消灭，呈现出一定程度上的规律性和相当幅度的强制性，也是民商法体系中的样板田，其实是人类社会几千年来经验总结的大集成，人类智慧的大结晶。尤其是对于物的占有消灭、债的占有消灭，都是千篇一律的格式化，似乎是命令主义式的消灭，当事人非消灭不可。对于债权人或者债务人都必须接受命令，不消灭是违法的，都是需要承担法律责任的。
（4）制度物权体系之占有以及占有关系消灭
制度物权体系包括政策物权体系中的占有，是制度化、规范化、模式化、标准化的典范，强制性手段别具一格、别出心裁，威慑力量无比厉害。重头戏是反侵占、反侵权、反侵害、反侵夺、反侵略，严厉打击恶意占有人、恶意处分人的违法犯罪行为，用命令主义方式剥夺、消灭占有人的占有。
其他物权体系中关于占有以及占有关系的消灭，一般地说就是“我要消灭”，主动消灭是民事主体活动的主要特征；对于这种物权体系中关于占有以及占有关系的消灭，一般地说就是“要我消灭”，被动消灭是占有人必须面对、不可回避的特殊现象。
消灭占有方面的内容，甚至于比设立、变更、转移占有的内容更多，“占有的保护”与“占有的消灭”同步进行，与时俱进。不仅仅管制本体系中“占有的消灭”，还附带管制普通物权体系和担保物权体系中一些社会影响很大方面“占有的消灭”。
二、一般分析
（一）事实性占有与权利性占有
事实性占有与权利性占有，是占有体制中一组具代表性占有形态，两者之间有一定的交集，有时候甚至是二合一的统一体。
欲理解占有的消灭，得首先了解事实性占有与权利性占有，然后才能深入领会“事实性消灭”与“权利性消灭”。
1、概述
事实性占有，是一种客观存在论式的占有。推定占有以及占有关系的成立、变更、转移、消灭，不以权利性占有为依据，而是以实际的占有为依据。
这种理论源于古典物权法。古典物权法（主要是中世纪以前的古代罗马法）就是一种农业社会式的物权法。那个时候，关于土地权利的界限并不清晰，理论上也没有完整的表述。土地使用权人与土地所有权人的矛盾很多，而法官却不论诉讼当事人是什么权利人，是谁占有土地就保护谁的占有。于是乎，事实性占有风靡了几千年，这种理论非常强势，一般人是无法辩驳的。
权利性占有，是一种主观判断式的占有。推定占有以及占有关系的成立、变更、转移、消灭，不以事实占有为依据，而是以实际的权利为依据。
这是一种对古代罗马法改良式的占有理论。欧洲中世纪以后，物权理论得以深入开展，自物权的概念与他物权的概念逐渐明朗与区分开来。所有权、用益权、役权、永借权、地上权、永佃权、抵押、质押、占有等已经琳琅满目，占有形态、占有权能与占有效力各异。针对事实性占有不能满足于实践需求时，人们转而热烈讨论权利性占有，这种理论后来还直接影响到现代民法典的制订，使得“权利性占有”占上风。
本来，事实性占有与权利性占有，两种占有体制是各有千秋的，当然不是可以一概否定的。针对占有的成立、变更、转移、消灭，以及确认、保护、利用与规范、调整、限制等，既可以各自独立发挥自己的作用，又可以协同配合发挥共同的作用。两者之间既有分工，又有协作。
问题在于，倘若我们对于某种占有体制理论情有独钟，进而否定别的占有体制理论，到底是自己独立自己，还是自己孤立别人呢？
普通民法体系中包括两大板块，是普通物权法板块，二是担保物权法板块。占有的保护与限制、消灭，有着明显不同的特点。前者关注的是事实性占有，后者关注的是权利性占有。
关于前一板块非常复杂，随机性的占有也较多，有的是“事实性占有”突出，有的是“权利性占有”突出，有的是两者之间发生并联，反正各种类型的都有。传统民法学家关注与器重于事实性占有，对于权利性占有有一定的排斥性。
关于后一板块，是由担保债权粘连担保物权，由担保物权决定是否可以成立“事实性占有”。显而易见，债权人没有对标的物享有占有的权利，担保式、债权式占有就无法成立。反过来说，债权人没有占有债务人之物（之权利）的事实，动产质权、权利质权、留置权就不能成立。
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